****并使用的如何界定

麦龙 2024-06-01 18:44:59

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所谓****并使用的，包括行为人****后自己使用该**的，也包括行为人****后交给同伙或朋友使用该**的。对于前一种情况的定性，在过去的司法实践中存在分歧意见。一种意见认为，**是有价值意义的支付凭证，凭此卡可以获取财物或消费服务，****就构成**罪。行为人假冒持卡人的签名使用**的行为是**行为的继续，是实现**犯罪目的所采取的手段，因此只能认定为**罪。第二种意见认为，****并不意味着占有了财物，财物所有权的转移主要是通过行为人用假冒方式来实现的，因而应该定**罪。第三种意见认为****的行为是本罪行为，而非法使用行为是为**目的服务的，是结果行为，因此是**罪和**罪的牵连，按照从一重处断的原则，一般以**罪论处。针对上述情形，“最高人民**就王平****骗取物品如何定性问题的请示的答复”中指出：被告人****后，又仿冒卡主签名进行购物、消费的行为，是将**本身包含的不确定价值转化为具体财物的过程，是**犯罪的继续，因此不另定**罪，应以**一罪定性。修订后的刑法采纳了最高人民**的意见，在刑法第196条第3款对这一情况的定性作了明确规定，即****并使用的，依照刑法第264条关于**罪的规定定罪处刑。关于数额的计算，不应该根据窃得的**上的存款数额和信用数额来认定，应该以行为人实际的消费数额或者获利数额为依据。因为**上表明是合法持卡人的存款余额和信用数额，行为人在窃得**后，没有非法使用之前，只是获得了非法获利的机会，而未实际获得上述款项。换言之，合法持卡人的经济利益尚未受到实际侵害。所以，**上表明的、而行为人实际未得到的存款数额和信用数额，不能计算为**数额。对于后一种情况，如果使用者与**者之间有通谋的应以**罪的共犯论处；如果使用者与**者之间没有通谋，使用者不知道所使用的**是**来的而予以使用的，对使用者则不应以**罪的共犯论处，而应根据使用的具体情况和情节，依法处理。例如，使用者不知道**是**来的，但知道该**不是**者本人的仍冒用持卡人的名义使用该**，可以****罪论处。关于**无效**问题。无效**是指伪造的、废弃的、止付的**等。单纯**无效**的，不构成犯罪。但是，**这种**后又使用或出售的不能构成**罪，而应以****罪论处。但对于**他人的**后而冒用的，有人认为也属于“冒用他人的**”的情形，［1］这就明显不能成立。在****并使用的场合，虽然存在冒用**的行为，但基于**代表象征意义的财产权利，行为人**了**并不意味着直接占有了财产，而只有通过使用才能使象征意义的财产权利转化为现实的财产所有权。因此，行为人**后的冒用行为是将**本身所含有的不确定价值转化为具体财物的过程，是**罪的继续，在这种情况下，其中的**行为的法律评价能够包含对冒用行为的法律评价，仅以**罪一罪论处即可，而不宜将冒用行为评价为构成****罪的行为。 20210311

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