再问受舍老师 集团投资成立子公司或联营成立公司之行为是否也归属产权转让的范畴。因产权转让

铲屎官、舌尖君 2024-05-27 00:36:42
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集团投资成立子公司或与其他企业法人联营成立公司之行为,属于国有资本的投资行为,不是国有产权转让。诚如你所说,产权转让包括一切财产权利的转让,包含了股权、物权、知识产权和其他财产权利在内。但这个问题的实质是,如何理解“转让”一词的含义。国资委和**3号令明确规定,国有资产监督管理机构、持有国有资本的企业将所持有的企业国有产权有偿转让给境内外法人、自然人或者其他组织的活动,是企业国有产权转让行为。这里的关键是,企业国有产权在不同的平等民事主体(境内外法人、自然人或其他组织)之间发生了流动。从法律上讲,转让,本质上是转移和让渡;产权转让,是财产权在不同所有人间的流转和让与。判断产权转让与否的标准,不是财产权有没有发生流转,而是其所有人有没有变更。比如,甲公司将其所持有的乙公司股权全部转让给丙公司,这个过程就是乙公司股权在甲公司和丙公司之间的流转,但这只是一个形式。其实质是,交易合法完成后,丙公司的股东会发生变更,由原来的甲公司依法变成了丙公司,换言之,乙公司的股权是转让标的,其所有者因产权转让行为而由甲变成了丙。可见,产权转让应当具有几个要素:转让标的——拟转让的产权;转让主体——转让方与受让方;产权流转——所有权发生变更。(也有人会主张,将产权所有人让渡财产权利后获得相应的对价作为其要素之一,这里不讨论。)从这一点出发来回答你的问题,如果甲公司以其现金资本对外投资,设立一个全资子公司,或者同他人联营,共同设立一个独立的子公司,这种行为中发生了资金流转,即从甲公司流转到了新设的子公司,似乎具有了产权转让的几个要素:标的——现金资本、财产流转——由甲公司转到新设子公司。但是在这个行为中,转让主体并不符合产权转让的条件。甲公司可以认定为是转让一方,但受让方在财产流转时并不存在——这个新设的子公司是在甲公司现金资本到达后才成立的,而不是作为平等主体在受让这笔现金,仍不能将其界定为产权转让,其实质是甲公司以现金资本形成了新设公司的股权,成为了新设公司的股东,其现金资本转换成了在新设公司中的“所有者权益”,法律形态上发生了变化,因而只能算是一种投资行为。如果这个子公司(乙)已经设立,甲公司再将这笔现金资本注入子公司(乙),以购买其新增的注册资本和其对应的股份,这算不算产权转让呢?答案是否定的。因为,对子公司(乙)而言,在这种活动中,其新增的股权发生了流转,但并不是从乙公司转让给甲公司的,在这种流转行为发生前,并没有新增注册资本和对应股份的存在,这仍然与上述投资行为实质相同。那么,如果这个子公司(乙)已经设立,甲公司再将这笔现金资本注入子公司(乙),以购买另一股东丙原来持有的乙公司的股份(设30%),这是投资还是产权转让呢?答案是:对甲公司而言,既是投资也是产权转让(只不过是“受让”而不是“让出”);对丙公司而言,是产权转让(“让出”),同时也是融资(获得了现金资本)。 20210311
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